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重組上市造假納入欺詐發(fā)行不僅巨額罰款 或?qū)⒁煌说降?/h1>
放大字體  縮小字體 發(fā)布日期:2020-03-20 22:07:34    瀏覽次數(shù):58
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昝秀麗上市公司重組上市造假將迎來史上最嚴(yán)打擊,被認(rèn)定為欺詐發(fā)行后,根據(jù)新證券法及相關(guān)退市規(guī)則,欺詐發(fā)行責(zé)任主體不只將被處非法募資10%以上一倍以下罰款,或?qū)⒁煌说降住?月20日,《關(guān)于修改〈上市公司重

昝秀麗

上市公司重組上市造假將迎來史上最嚴(yán)打擊,被認(rèn)定為欺詐發(fā)行后,根據(jù)新證券法及相關(guān)退市規(guī)則,欺詐發(fā)行責(zé)任主體不只將被處非法募資10%以上一倍以下罰款,或?qū)⒁煌说降住?/p>

3月20日,《關(guān)于修改〈上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法〉的決定》(以下簡稱《重組辦法》)正式發(fā)布,明確上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)(包括重組上市)等重大資產(chǎn)重組活動中,標(biāo)的資產(chǎn)財務(wù)資料隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內(nèi)容的,也應(yīng)認(rèn)定為欺詐發(fā)行,從而將此前頗受爭議的發(fā)行股份購買資產(chǎn)(包括重組上市)造假正式納入欺詐發(fā)行范疇。

分析人士指出,此舉是提高違法違規(guī)成本的重要標(biāo)志。從長期看,也有助于大力提升并購重組質(zhì)量,提高上市公司質(zhì)量,有利于培育風(fēng)清氣正的市場環(huán)境。

嚴(yán)打重組上市造假刻不容緩

權(quán)威人士指出,重組上市屬于原非上市企業(yè)通過“借殼”方式登陸資本市場,與IPO性質(zhì)類似,證監(jiān)會監(jiān)管實(shí)踐中,也遵循著“借殼等同于IPO”的原則。然而,原證券法體系下,一直未能將發(fā)行股份購買資產(chǎn)(包括重組上市)造假認(rèn)定為欺詐發(fā)行,因此對于IPO和發(fā)行股份購買資產(chǎn)的虛假陳述處罰力度大相徑庭。

2019年A公司公布的一則行政處罰決定書顯示,通過借殼上市的A公司,在2013年至2016年虛增利潤,導(dǎo)致公開披露的重大資產(chǎn)重組文件存在虛假記載及重大遺漏。

此案審理中,借殼上市文件造假,對其行政處罰依托的是原證券法第193條有關(guān)重大信息披露虛假陳述的認(rèn)定,并未被認(rèn)定為“騙取發(fā)行核準(zhǔn)”,盡管證監(jiān)會對公司和相關(guān)人員做出了頂格處罰(60萬元),但該條款對于虛假陳述的處罰力度仍極為有限。

同年,B公司也接到了證監(jiān)會出具的行政處罰決定書,B公司虛構(gòu)盈利預(yù)測,導(dǎo)致重組置入資產(chǎn)評估值和營業(yè)收入大幅虛增。證監(jiān)會處罰認(rèn)定,該案構(gòu)成原證券法第193條第一款所述“所披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的”情形;且構(gòu)成原證券法第214條所述“收購人或者收購人的控股股東,利用上市公司收購,損害被收購公司及其股東的合法權(quán)益的”情形。證監(jiān)會對公司及多名責(zé)任人員予以警告并處以大額罰款。該案同樣未被認(rèn)定為欺詐發(fā)行。

2015年,C公司收到證監(jiān)會行政處罰,認(rèn)為公司2012年發(fā)布的非公開發(fā)行股票預(yù)案涉嫌欺詐發(fā)行,此外公司2013年半年報涉嫌信披違規(guī)。因該情形違反了原證券法第193條等相關(guān)規(guī)定,證監(jiān)會決定對公司和多名責(zé)任人員處以大額罰款。

原證券法第189條 來源:中國證監(jiān)會

“在原證券法下,對第189條的解釋限定于公開發(fā)行,因而一直以來對非公開發(fā)行申報材料造假均無法認(rèn)定為欺詐發(fā)行,使得這個領(lǐng)域的違法違規(guī)成本偏低?!敝袊嗣翊髮W(xué)法學(xué)院教授劉俊海指出,重組上市的影響力不應(yīng)當(dāng)?shù)陀贗PO,發(fā)行股份購買資產(chǎn)(包括重組上市)造假對投資者的危害性與IPO造假不分伯仲,上述行為均致使公眾投資者利益受損,因此都應(yīng)認(rèn)定為欺詐發(fā)行。

“發(fā)行股份購買資產(chǎn)(包括重組上市)造假現(xiàn)象的發(fā)生,與違法違規(guī)成本較低也有直接關(guān)系。因此,以剛性、強(qiáng)硬的退市制度來約束和震懾重組上市造假行為勢在必行?!本挢S投顧投資顧問總監(jiān)郭一鳴表示。

明確重組上市造假認(rèn)定為欺詐發(fā)行

原證券法體系下一直未解的難題,按新證券法思路迎刃而解。配合新證券法施行進(jìn)行有關(guān)法規(guī)的立改廢釋工作,證監(jiān)會此次同步修訂重組辦法,只要重組上市存在欺詐行為,即可認(rèn)定為欺詐發(fā)行,將觸發(fā)重大違法強(qiáng)制退市,且一退到底。

“此前很多借殼上市造假案例,都認(rèn)為罰個幾十萬就沒事了,因為根據(jù)原證券法,確實(shí)難以認(rèn)定其欺詐發(fā)行。但按照新規(guī),借殼當(dāng)中有造假的,將與IPO一樣,接受統(tǒng)一的嚴(yán)格處罰,而且根據(jù)現(xiàn)行退市規(guī)則,重組上市欺詐發(fā)行將觸發(fā)重大違法強(qiáng)制退市,且是直接一退到底。”某上市公司董秘對記者表示。

證券法第181條來源:中國政府網(wǎng)

中國人民大學(xué)營商環(huán)境法治研究中心主任葉林指出,新證券法在欺詐發(fā)行認(rèn)定方面有兩個大的變化:一方面,突出了“公告”,而不再是“核準(zhǔn)”,只要對外公布的信息含有虛假內(nèi)容,就可以認(rèn)定欺詐發(fā)行,至于是否騙取核準(zhǔn),是否已發(fā)行或尚未發(fā)行,則不是新法判斷標(biāo)準(zhǔn);另一方面,新法不再提及“欺詐”二字,而是關(guān)注“隱瞞重要事實(shí)”“編造重大虛假內(nèi)容”,新法以重大性為核心,從而有別于舊法中過于寬泛的“欺詐”。因此,新舊法律相比,新法的外延明確擴(kuò)大、條件則有限制。

“立足于全面推廣注冊制背景下的新證券法,更加強(qiáng)調(diào)了信息披露的重要性。原證券法對欺詐發(fā)行的表述用的是‘欺騙’二字,而新證券法用的是隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內(nèi)容,突出強(qiáng)調(diào)了公告的作用,是廣義概念?!眲⒖『UJ(rèn)為,新證券法的核心是保護(hù)公眾投資者的合法權(quán)益,進(jìn)一步提高違法違規(guī)成本,建議統(tǒng)一證券發(fā)行的執(zhí)法尺度與構(gòu)成要件。對行政處罰、民事賠償、刑事責(zé)任的追究、信用責(zé)任追究,也都應(yīng)采取同口徑同標(biāo)準(zhǔn)。

值得關(guān)注的是,2018年第三輪退市制度改革發(fā)布的重大違法退市相關(guān)文件中,已將重組上市的造假行為涵蓋在內(nèi)。以深交所《上市公司重大違法強(qiáng)制退市實(shí)施辦法》為例,其中第四條第(二)款已明確規(guī)定,上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)并構(gòu)成重組上市,申請或披露文件存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏的,被證監(jiān)會依據(jù)《證券法》第189條作出行政處罰決定,或被法院依據(jù)《刑法》第160條作出有罪裁判且生效(欺詐發(fā)行股票罪),將被終止上市。但當(dāng)時由于原證券法第189條有關(guān)欺詐發(fā)行的反饋框定在公開發(fā)行,實(shí)踐中上述退市規(guī)則難以執(zhí)行。

對此,郭一鳴認(rèn)為,隨著新證券法的出臺以及本次重組辦法的修訂,重組上市欺詐發(fā)行重大違法退市在理論和實(shí)踐中的障礙將徹底消除。

新證券法、重組辦法“組合拳”

重?fù)羝墼p發(fā)行

欺詐發(fā)行可謂是證券發(fā)行市場最大的毒瘤,不僅嚴(yán)重危害證券市場的穩(wěn)定,還嚴(yán)重?fù)p害投資者的利益。新證券法的施行,不負(fù)投資者重托,大幅提高欺詐發(fā)行的金額和處罰力度。

從新證券法內(nèi)容來看,對欺詐發(fā)行的處罰打出組合拳,讓欺詐發(fā)行聞風(fēng)喪膽。

罰沒措施方面,根據(jù)新證券法第一百八十一條規(guī)定,其中,發(fā)行人在其公告的證券發(fā)行文件中隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內(nèi)容,已經(jīng)發(fā)行證券的,對發(fā)行人處罰由原來的“處以非法所募資金金額百分之一以上百分之五以下的罰款”提高至“處以非法所募資金金額百分之十以上一倍以下的罰款”,此舉更具震懾力。

證券法第181條來源:中國政府網(wǎng)

涉及投資者保護(hù)方面,新證券法第九十三條也做出明確規(guī)定。

證券法第93條來源:中國政府網(wǎng)

同時,根據(jù)新證券法第二十四條規(guī)定,股票的發(fā)行人在招股說明書等證券發(fā)行文件中隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內(nèi)容,已經(jīng)發(fā)行并上市的,國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以責(zé)令發(fā)行人回購證券,或者責(zé)令負(fù)有責(zé)任的控股股東、實(shí)際控制人買回證券。

證券法第24條來源:中國政府網(wǎng)

此外,注冊制背景下,強(qiáng)化中介機(jī)構(gòu)責(zé)任,也令其不敢配合發(fā)行人造假,對此,新證券法第八十五條做出如下規(guī)定。

證券法第85條來源:中國政府網(wǎng)

另據(jù)第一百八十二條,保薦人還要被沒收業(yè)務(wù)收入,并處以業(yè)務(wù)收入一倍以上十倍以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,并處暫?;蛘叱蜂N保薦業(yè)務(wù)許可,會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所同樣面臨著類似的處罰。

證券法第182條來源:中國政府網(wǎng)

“在新證券法上述重大修改背景下,本次證監(jiān)會修訂重組辦法,配合打出組合拳最佳效果,將發(fā)行股份購買資產(chǎn)(包括重組上市)納入欺詐發(fā)行范疇的規(guī)定落到實(shí)處,為后續(xù)監(jiān)管實(shí)踐提供了有力依據(jù)?!惫圾Q分析。

 
關(guān)鍵詞: 發(fā)行 證券法 欺詐 重組 上市
(文/小編)

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